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工程监理是指监理单位受建设单位的委托,根据国家批准的工程项目建设文件、有关工程建设的法律、法规和工程建设监理合同及其它工程建设合同,对工程建设实施的监督管理。监理单位一般是由业主即建设单位选择,建设单位是建设工程项目的投资主体或投资者,也是建设项目管理的主体,监理单位对建设单位负责。监理单位的主要职责是控制工程建设的投资、建设工期、工程质量;进行安全管理、工程建设合同管理;协调有关单位之间的工作关系,即“三控、两管、一协调”。根据《河南省建设工程监理管理规定》、《河南省建筑市场管理条例》有关规定,工程监理单位与建设单位签订书面合同,按照合同约定,对建设工程实施管理,并对建设单位负责。

PPP项目是指在基础设施及公共服务领域,政府与社会资本方签订长期合作协议,由公私部门合作承担责任和融资风险的伙伴式合作模式。PPP模式作为一种新型融资模式,在我国发展时间较短,不成熟,对于这种模式下监理单位的选定主体有不同的观点,有人认为项目公司是建设单位,理应由项目公司选择监理单位,还有人认为PPP项目前期项目公司未成立时,监理单位应由政府选定。PPP模式下谁有权选定监理单位,是本文的分析重点。

一、PPP项目中项目公司有权选择监理单位

在 PPP项目实践中,社会资本通常不会直接作为 PPP项目的实施主体,而会专门针对该项目成立项目公司,项目公司是依法设立的自主运营、自负盈亏的具有独立法人资格的经营实体,作为 PPP 项目合同及项目其他相关合同的签约主体,负责项目具体实施。项目公司可以由社会资本出资设立,也可以由政府和社会资本共同出资设立。但政府在项目公司中的持股比例应当低于50%、且不具有实际控制力及管理权。项目公司负责具体项目的建设与运营管理,包括筹资、建设及运营。项目公司是PPP工程管理主体又是风险承担主体,是PPP项目的业主,有权委托监理单位执行监理任务。

二、PPP项目中政府有权选择监理单位

PPP 项目一般是由项目公司负责工程建设、运营维护和移交工作,是PPP项目的业主,有权选择工程监理单位。PPP项目是政府和社会资本合作,双方是平等主体,以市场机制为基础建立互惠合作关系,通过合同条款约定并保障权利义务。PPP项目中,政府具有两种角色身份,一种是作为公共产品或服务的购买者,政府基于PPP项目合同形成与项目公司之间的平等民事主体关系,按照PPP项目合同的约定行使权利、履行义务,另一种是政府作为公共事务的管理者,负有向公众提供优质且价格合理的公共产品和服务的义务,承担PPP项目的规划、采购、管理、监督等行政管理职能,并在行使上述行政管理职能时形成与项目公司之间的行政法律关系。因此,为了更好了解PPP项目进展、确保项目能够按照合同约定履行,政府方可以对PPP项目实施进行规划、管理,在PPP合同中约定由政府方依法选定监理单位。且在项目公司未成立前,PPP项目业主为政府,政府作为PPP项目实施主体,有权选定监理单位。

工程监理单位的监理对象是承包单位,监理单位依照法律、行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑工程承包合同,对承包单位在施工质量、建设工期和建设资金使用等方面,代表建设单位实施监督。有些PPP工程,社会资本方不仅是项目投资主体同时也是该PPP工程的施工承包单位,为了监理单位能够公平、公正执行监理任务,可以在PPP合同中约定由享有行政监督权的政府选择工程监理单位。

 综上,PPP模式下的监理单位一般是由项目公司选择,但可以在PPP合同中约定由政府选定。


本文原创作者王桐艳律师,郑州大学法律硕士,河南天基律师事务所公司部成员。代理多起合同纠纷和劳动争议案件,审核公司相关合同方面的法律文件,能够独立起草各种法律文书,熟知整个法律诉讼程序,参与郑州发展投资集团有限公司、郑州交通建设投资有限公司、中国烟草总公司河南省公司、德正集团有限公司等国有大中型及私营大型企业法律服务。



 



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